Er det lovlig å vektlegge sykefraværshistorikk ved tilbud om fast ansettelse?

Spørsmål: Vi er en privat barnehage, som nå har ledig en fast stilling som barnehageassistent. Vi har en del vanskeligstilte barn hos oss med særlig oppfølgingsbehov. Dette gjør at behovet for stabile barnehageassistenter gjør seg særlig gjeldende. I tillegg er det vanskelig for oss å få tak i vikarer. Vi tar to kandidater som har jobbet i vikariater hos oss tidligere. Den ene har imidlertid vært mye syk og borte fra arbeidet. Ellers stiller de to kandidatene relativt likt. Har vi lov til å vektlegge sykefraværshistorikk ved valg av hvem som skal få fast ansettelse?

Barnehagebestyrerinne

Svar: Av diskriminerings og tilgjengelighetsloven § 5 fremgår at det ikke er lov å diskriminere på grunn av nedsatt funksjonsevne. Det fremgår av bestemmelsen at forbudet gjelder diskriminering på grunn av «faktisk, antatt, tidligere eller fremtidig nedsatt funksjonsevne.» Det fremgår av forarbeidene at det med «nedsatt funksjonsevne» menes bl.a. skade på kroppsdel eller kroppens funksjoner. Begrepet omfatter også psykiske lidelser som for eksempel depresjon. Utvelgelsen av ansatte til fast stilling basert på sykefraværshistorikk omfattes således av bestemmelsen og er som utgangspunkt ulovlig.